Capital flows and new forms of external vulnerability 96

FICE: La normativa que regula la actividad de las FICE la componen,

principalmente, las Medidas para la Administración de la Inversión Extranjera en el Sector Comercial (Measures for the Administration on Foreign Investment in Commercial Fields), publicadas por el MOFCOM el 16 de abril de 2004. Estas Medidas se refieren a los derechos de distribución de las empresas con inversión extranjera en el sector comercial. Además, hay que tener en cuenta la Circular de febrero de 2006 (Circular Regarding the Delegation of Approval Power for Foreign Invested Comercial Enterprises to Local Authorities), que delega en las autoridades provinciales el trámite de registro de empresas comerciales de capital extranjero.

La potestad para registrar la mayor parte de empresas comerciales con capital extranjero está en manos de las delegaciones del MOFCOM de nivel provincial y, en el caso de empresas situadas en Zonas de Desarrollo Económico y Tecnológico (ZDET), al respectivo Comité Administrativo de éstas.

No obstante, hay ciertas actividades que requieren la aprobación de las autoridades estatales del MOFCOM.

En general, el proceso de establecimiento y los documentos de solicitud de la condición de empresa FICE son idénticos a los requisitos exigidos para cualquier otra empresa con inversión extranjera (de capital totalmente extranjero o mixta).

Los requisitos mínimos de capital exigidos a las empresas comerciales de capital extranjero son, en términos generales, los siguientes:

500.000 RMB para las empresas comerciales extranjeras mayoristas. 300.000 RMB para las empresas comerciales extranjeras minoristas.

FRANQUICIAS: se regulan en las Medidas sobre las Franquicias Comerciales,

aprobadas por el Ministerio de Comercio el 30 Diciembre de 2004, y el Reglamento sobre Franquicias Comerciales, emitido por el Consejo de Estado el 6 de Febrero de 2007 (en vigor desde el 1 de Mayo de 2007).

Requisitos del Franquiciador:

Únicamente sociedades (exclusión de personas físicas, organizaciones, etc.) Tener dos tiendas en propiedad durante un año, no necesariamente en China. Obligaciones principales del Franquiciador:

Obligación de los franquiciadores de registrarse en el Registro del Franquiciadores online (a nivel provincial o estatal): a los 15 días de la firma del primer contrato.

Obligación de realizar declaraciones anuales sobre la actividad de franquicia. Presentación de las cuentas y el informe de auditoria.

Contrato de Franquicia. Deben incluirse necesariamente determinados aspectos: Duración de la franquicia: al menos 3 años, salvo que el franquiciado acepte expresamente un plazo inferior.

Derecho de resolución unilateral del franquiciado durante un periodo determinado en el contrato: no se especifica la duración mínima de periodo. Por cuestiones relativas a la protección de la propiedad intelectual, se recomienda registrar la marca en China de forma previa al desarrollo de actividades de Franquicia. Conviene también registrar los contratos de licencia de marcas, de transferencia de tecnología, etc. con State Administration of Foreign Exchange a los efectos de posibilitar el pago de los royalties al exterior. Además, es conveniente documentar la entrega de información a los franquiciados, para poder demostrar el cumplimiento con los requisitos existencia de detallada normativa sobre las obligaciones de información.

TRADINGS: Las Medidas para la Administración de la Inversión Extranjera en

el Sector Comercial regulan la actividad de las compañías 100% extranjeras (WFOE) de trading. Por otro lado, las operaciones de tradings con forma jurídica de JV están contempladas en las Interim Measures Governing the Establishment of Chinese-Foreign Equity Joint Foreign Trade Corporations, publicada por el MOFCOM el 31 de enero de 2003 y por el documento Notice on Certain Issues Relating to Administration of Trade in Bonded Zones and Bonded Logistics Parks de 13 de julio de 2005.

EMPRESAS MIXTAS O JOINT VENTURES: La Ley de Empresas Mixtas (Joint

Venture Law, 1979) distingue dos tipos de empresas mixtas:

La empresa mixta por acciones o convencional o de participación societaria 1.

(equity joint venture), regulada por la Ley de 15 de marzo de 2001 (Law of the People's Republic of China on Chinese-Foreign Equity Joint Ventures).

La empresa mixta contractual o cooperativa (contractual o co-operative joint 2.

venture), regulada por la Ley de 31 de octubre de 2000 (Law of the People's Republic of China on Chinese-Foreign Contractual Joint Ventures).

Las empresas mixtas por acciones son mucho más frecuentes que las contractuales. Éstas últimas son generalmente utilizadas en casos especiales, dada la flexibilidad que les proporciona el marco contractual frente a la completa legislación que rige las convencionales. En las empresas de participación societaria, se comparten los beneficios, los riesgos y el control de la gestión de forma proporcional a la participación correspondiente en el capital; mientras que en las empresas mixtas contractuales se pacta mediante contrato la cuota de participación en beneficios, riesgo y control de la gestión de la firma.

En algunos casos, aunque cada vez menos, las JV son el único vehículo oficial permitido a la inversión extranjera, porque las empresas 100% extranjeras están prohibidas aún en ciertos sectores según el Catálogo de inversión publicado por las autoridades chinas que ya se ha mencionado.

El capital mínimo registrado es, generalmente, de 140.000 USD, si bien esta exigencia varía según el ámbito y sector de negocio. El proceso y requisitos de establecimiento son similares a los de la empresa totalmente extranjera, por lo que nos remitimos a lo expuesto anteriormente.

El funcionamiento de una empresa mixta, en lo que se refiere a la auditoria contable de sus actividades, la distribución de beneficios tras la satisfacción de las obligaciones tributarias y la liquidación de activos, es muy similar al de la empresa de capital totalmente extranjero.

empresa. El Consejo de Administración (entre tres y trece miembros) dispone de la autoridad para tomar las principales decisiones referentes a la situación financiera de la empresa. El Presidente del Consejo es el representante legal de la empresa. Los beneficios y pérdidas de una empresa mixta por acciones se distribuyen de acuerdo a la ratio de inversión. La responsabilidad está limitada a las aportaciones de capital. Sin embargo, la empresa mixta contractual se rige según la ratio establecida por contrato, que puede variar durante el período de vida de la empresa.

FIPE: Mediante este modelo legal, a las empresas extranjeras se les permite

asociarse bien con otras empresas extranjeras o bien con empresas chinas.

A diferencia de otras formas de implementación, las FIPE cuentan con un proceso más simple de constitución, dado que no es necesaria la aprobación del MOFCOM, sino que se registra directamente en la State Administration for Industry and Commerce (SAIC). Se trata de un cambio muy relevante ya que implica un control más laxo del Gobierno sobre las inversiones extranjeras. Sin embargo, y con independencia de lo dicho anteriormente, las FIPE sí estarían sujetas a las mismas políticas que las WOFE y las JVs en caso de aplicarse a industrias restringidas o prohibidas del “Foreign Investment Industrial Guidance Catalogue”.

Las aportaciones a una FIPE pueden realizarse bien a través de capital, bien con activos e incluso trabajo. No se establecen límites a las aportaciones dinerarias y las aportaciones dinerarias se pueden realizar con divisas extranjeras (convertibles) o RMB.

5.5  PROPIEDAD INDUSTRIAL (MARCAS, PATENTES, DISEÑOS,

LICENCIAS)

La protección de la propiedad intelectual constituye una de las mayores preocupaciones de las empresas extranjeras con inversiones en China. La Cámara de Comercio Europea califica de “dramático” el incremento en las violaciones de los derechos de propiedad intelectual en los últimos años.

PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL / AUTORIDADES