SEDA Component

3.3.2.5.1 Exámenes antimonopolio de concentraciones

3.152. De conformidad con el capítulo 4 de la Ley Antimonopolio, todas las concentraciones que superen determinados umbrales deben notificarse al Departamento Administrativo del Consejo de Estado, y son sometidas después a un examen antimonopolio previo por el MOFCOM, que ha de dar su aprobación para que se pueda seguir adelante.176 _{En la Ley Antimonopolio se define la} concentración como uno de los siguientes casos: a) fusión; b) adquisición de acciones o activos que confieran control sobre otras empresas; c) control adquirido por empresas sobre otras empresas por medio de un contrato; o d) capacidad de ejercer una influencia decisiva en otras empresas.

3.153. Los umbrales establecidos en el Reglamento de 2008 del Consejo de Estado son los siguientes: a) volumen de negocio mundial de la entidad fusionada superior a 10.000 millones de renminbi en el año anterior a la fusión, y volumen de negocio en China de al menos dos de las empresas participantes en la fusión superior a 400 millones de renminbi; b) volumen de negocio conjunto en China de todas las empresas participantes en la concentración superior a 2.000 millones de renminbi en el ejercicio contable inmediatamente anterior, y volumen de negocio en China de al menos dos de las empresas superior a 400 millones de renminbi en el ejercicio fiscal anterior. Al calcular el volumen de negocio, se debe tener en cuenta la situación específica de determinados sectores, como los de la banca, los seguros, los valores y los futuros. Las actividades múltiples de concentración entre las mismas entidades realizadas en un plazo de dos años se consideran una transacción única y su valor es la suma del volumen de negocio de las distintas transacciones. No obstante, si ese volumen total es superior al umbral de notificación, aun cuando cada una de las distintas operaciones sea inferior al umbral, las actividades de concentración deberán notificarse y quedarán sujetas a examen antimonopolio.177

3.154. Aparte del análisis de las concentraciones de empresas que superen los umbrales de notificación (que han de ser notificadas), el MOFCOM también puede realizar, dentro de su ámbito de competencia, investigaciones de las concentraciones de empresas que no alcancen los umbrales de notificación, si se considera que los hechos y las pruebas indican que es probable que las concentraciones tengan el efecto de eliminar o restringir la competencia.178

3.155. Durante el período objeto de examen, para facilitar el procedimiento de examen antimonopolio, el MOFCOM promulgó en abril de 2013 las Normas provisionales sobre los criterios para facilitar el examen de la concentración de empresas (proyecto), con miras a mejorar la eficiencia de los exámenes antimonopolio.179 _{Entre otras normas administrativas relativas a los} exámenes antimonopolio cabe citar las siguientes: Medidas relativas al examen de la concentración de empresas (Decreto 2009/12 del MOFCOM); Medidas relativas a la notificación de la concentración de empresas (Decreto 2009/11 del MOFCOM) (en vigor en ambos casos desde el 1º de enero de 2010); Reglamento provisional para la desinversión de activos o empresas en los procesos de concentración empresarial (Anuncio 2010/41 del MOFCOM, en vigor desde el 5 de julio de 2010); y Disposiciones provisionales sobre la evaluación del impacto de la concentración de empresas sobre la competencia (Anuncio 2011/55 del MOFCOM) (en vigor desde el 5 de septiembre de 2011).

3.156. En los 30 días siguientes a la fecha en que el MOFCOM recibe todos los documentos o informaciones presentados por las empresas180_{, este debe llevar a cabo un examen preliminar de} la concentración notificada y decidir si se efectuará o no otro examen. También debe notificar por escrito su decisión a los participantes en la concentración. No se podrá llevar a cabo la

176 _{Aparte del MOFCOM, otros organismos participantes en los exámenes de fusiones son la SAIC y los}

órganos de reglamentación sectoriales.

177 _{Decreto 2009/11 del MOFCOM, Medidas relativas a la notificación de la concentración de empresas,}

artículo 7.

178 _{Artículo 4 del Reglamento del Consejo de Estado sobre los umbrales para la notificación de}

concentración de empresas.

179 _{Las Normas provisionales sobre los criterios para facilitar el examen de la concentración de empresas}

(proyecto) pueden consultarse en el sitio Web del MOFCOM:

http://fldj.mofcom.gov.cn/article/zcfb/201304/20130400076870.shtml (en chino), 16 de septiembre de 2013.

180 _{En el artículo 23 de la Ley Antimonopolio se hace referencia a los documentos e informaciones que se}

concentración hasta que el MOFCOM adopte dicha decisión. Si el MOFCOM decide no realizar otro examen o si no adopta una decisión antes de que expire el plazo establecido, se podrá llevar a cabo la concentración. Si decide efectuar otro examen, este deberá concluirse en un plazo de 90 días. Cuando se decida prohibir la concentración, deberán comunicarse las razones de esa decisión. En algunas circunstancias, el MOFCOM puede prorrogar el plazo para el examen. Ahora bien, la prórroga no debe exceder de 60 días.181

3.157. Al realizar un examen antimonopolio, el MOFCOM considera el efecto de la fusión en la competencia en el mercado, no solo en lo que se refiere al control del mercado y la influencia en los precios, sino también a la repercusión en otros mercados conexos a lo largo de la cadena de valor conducente a la producción de los bienes o servicios pertinentes. Para evaluar el impacto de las concentraciones sobre la competencia se utilizan índices tales como el Índice Herfindahl-Hirschman (HHI) y se determina el coeficiente de concentración. Se aplican los mismos criterios a todas las empresas, incluidas las estatales. En el curso de los exámenes antimonopolio de fusiones y adquisiciones transnacionales, el MOFCOM puede, si lo considera necesario para sus investigaciones, intercambiar información con las autoridades responsables de la competencia de otras jurisdicciones.

3.158. Como resultado de un examen, el MOFCOM puede aprobar la concentración, con o sin condiciones, o denegarla. Entre las condiciones pueden figurar las siguientes: desinversión de determinados activos o empresas; apertura de infraestructuras al público; concesión de licencias sobre tecnologías esenciales; o rescisión de contratos de exclusividad.182 _{En virtud de las} Disposiciones provisionales sobre la investigación de concentraciones de empresas no notificadas, en vigor desde el 1º de febrero de 2012, el MOFCOM puede iniciar investigaciones para determinar si las actividades de concentración no notificadas deberían haber sido notificadas y sometidas a examen antimonopolio. Los participantes en la concentración que se considere han cometido una infracción pueden ser sancionados con una multa de hasta 500.000 renminbi si en la investigación se constata que la actividad de concentración no notificada habría requerido autorización mediante examen antimonopolio. El MOFCOM también puede ordenar la disolución de la concentración. 3.159. En el período comprendido entre el 1º de enero de 2012 y el 1º de mayo de 2013, el MOFCOM aprobó 215 decisiones resultantes de exámenes antimonopolio sin condiciones y 8 con condiciones.

3.3.2.5.2 Examen de concentraciones por motivos de seguridad nacional

3.160. De conformidad con el artículo 31 de la Ley Antimonopolio, además de los exámenes antimonopolio, las adquisiciones por inversores extranjeros de empresas nacionales que se consideren relacionadas con la seguridad nacional deben ser objeto de un examen de seguridad nacional. En esos casos, la autorización mediante examen de seguridad nacional constituye un requisito previo para realizar cualquier otro procedimiento administrativo, incluido el examen antimonopolio. Si no se otorga dicha autorización con respecto a una fusión propuesta, el MOFCOM deberá, conjuntamente con otras autoridades competentes, poner fin a la transacción de fusión o adoptar medidas para eliminar las repercusiones negativas en la seguridad nacional causadas por la fusión.

3.161. En las Disposiciones sobre fusiones y adquisiciones de empresas nacionales por inversores extranjeros, revisadas por última vez en virtud del Decreto 2009/6 del MOFCOM, se establece el alcance de las actividades reguladas. Con arreglo a la normativa de China, las fusiones y adquisiciones de empresas nacionales por inversores extranjeros se definen como: a) inversiones de capital extranjero que excedan del 25% del capital social de una empresa nacional; b) empresas con inversión extranjera establecidas por inversores extranjeros para adquirir y explotar activos de empresas nacionales; o c) adquisición por inversores extranjeros de activos de empresas nacionales y establecimiento de empresas con inversión extranjera sobre la base de los activos adquiridos.

181 _{Artículo 26 de la Ley Antimonopolio. Consultado en:}

http://english.mofcom.gov.cn/article/policyrelease/Businessregulations/201303/20130300045909.shtml.

182 _{Decreto 2009/12 del MOFCOM, Medidas relativas al examen de la concentración de empresas,}

3.162. Los exámenes de seguridad nacional son realizados por la Conferencia Interministerial Conjunta sobre el examen de seguridad nacional en casos de adquisición de empresas nacionales por inversores extranjeros, bajo la dirección de la NDRC y el MOFCOM. Los procedimientos para realizar esos exámenes figuran en las Normas del MOFCOM sobre la aplicación del mecanismo de examen de seguridad nacional a las fusiones y adquisiciones de empresas nacionales por inversores extranjeros (Anuncio 2011/53 del MOFCOM), que entraron en vigor el 1º de septiembre de 2011.

3.163. De conformidad con la Circular por la que se establece el examen de seguridad nacional sobre las adquisiciones de empresas nacionales por inversores extranjeros (Guo Ban Fa 2011/6), que entró en vigor el 5 de marzo de 2011, las fusiones y adquisiciones de empresas nacionales por inversores extranjeros están sujetas al examen de seguridad nacional en los siguientes casos: actividades relacionadas con la defensa, que incluyen la adquisición de empresas de defensa o sus afiliadas, así como la adquisición de empresas ubicadas en las inmediaciones de instalaciones de defensa; y la adquisición y el control de empresas relacionadas con la seguridad nacional que se dediquen a la producción de productos agrícolas, recursos energéticos y naturales, infraestructuras, equipo de transporte y maquinaria de importancia fundamental. Si una fusión está comprendida en el ámbito de las actividades indicadas en la Circular, los inversores extranjeros deben solicitar que el MOFCOM realice un examen de seguridad nacional; la solicitud puede proceder también de otros ministerios u organismos gubernamentales, asociaciones industriales, o empresas del mismo sector o de la cadena de valor de que se trate.

3.164. Los exámenes de seguridad nacional están sujetos a plazos específicos. La primera etapa del examen, denominada también examen general, debe concluirse en un plazo de 30 días hábiles. Si el MOFCOM determina que se reúnen las condiciones de seguridad nacional en esta etapa, la operación de concentración puede proseguir sin necesidad de que se realice un nuevo examen. Si no, se llevará a cabo un segundo examen, denominado examen especial, que deberá finalizarse en un plazo de 60 días hábiles.