Analysis and conclusions 1 Methodological issues

La crisis de la pena privativa de libertad es un hecho tan evidente que no es necesario demostrar nada al respecto. Basta con abrir cualquier libro o publicación que se refiera a prisiones y se encontrarán serias críticas a su funcionamiento y, a veces, hasta a su misma existencia. 179 

177_{Zysman Quirós, D. “Reseña del libro «Censurar y castigar» de Andrew von} Hirsch” en Delito y Sociedad Buenos Aires/Santa Fe Nos. 15-16 UNL 2001 Págs 189 a 194 Pág 190

178 _{En esta era se está y la confusión es muy grande, con gran cantidad de} pronósticos acerca del próximo colapso del sistema carcelario, ya que, al contemplar los cuadros de crecimiento de la población encerrada , es obvio que no se puede seguir encarcelando indiscriminadamente a los ofensores«si

no queremos estar todos presos».En un debate en la Cámara de Senadores de

La Nación Argentina, el 2 de junio de 2005, Alejandro Slokar, subsecretario de Política Criminal planteó: “¿Qué sucedería si continuamos con esta tasa de crecimiento de encarcelamientos? Quiero plantear un absurdo, ¿qué pasaría dentro de 100 años, en 2105, donde aproximadamente tendríamos 20 millones de presos sobre 90 millones de la población total del país? Esto es muy grave e inadmisible… Si no queremos estar todos presos, obviamente, tenemos que cambiar el rumbo. Debemos indicar modificaciones que reorienten y brinden de algún modo otro signo a esta tendencia”. pensamientopenal.com.ar/09sida.rtf “República Argentina Versión Taquigráfica Cámara de Senadores de La Nación” noviembre 2005

179 _{Innumerables citas avalan esto: “El sistema penitenciario, por mucho que} cambie o se modifique, no puede ser, sin embargo, la panacea universal del problema de la delincuencia. Los penitenciaristas modernos son cada vez más conscientes de la dificultad de educar para la libertad en una situación de no

Desde numerosos puntos de vista, tales como la Criminología

Crítica latinoamericana, se encuentra el desencanto manifiesto con la

pena privativa de libertad. 180 _{Según esta concepción, por una parte, la}

prisión no sirve para resocializar y, por otro, en cuanto a sus fines - retribución pura, inocuización, prevención general o intimidación, prevención especial, correccionalismo -, el único de ellos que se cumple

libertad. Si la finalidad de la pena, por lo menos su finalidad última, es resocializar al delincuente, protegiendo con él, al mismo tiempo, a la sociedad, una cosa parece hoy bastante clara: la cárcel es el peor de los medios que se puede elegir para conseguir esa meta resocializadora. El binomio delincuencia = cárcel está hoy en franca crisis, aunque todavía quede un largo trecho por recorrer para la abolición definitiva de la institución carcelaria“. Muñoz Conde, F. “Prólogo” en Beristain, A. Cuestiones penales y criminológicas Madrid Reus 1977 Pág 11. “[En las prisiones] la situación del hacinamiento en condiciones infrahumanas, la falta de trabajo, las condiciones de embrutecimiento físico, moral y espiritual, la ausencia de toda esperanza, la separación de los familiares, la falta de recursos económicos constituyen un submundo que avergüenza a toda la civilización con rasgos humanistas.” David Globalización… op cit Pág 262. “…la pena privativa de libertad es totalmente ineficaz y, además, contraproducente, tanto para el sujeto que la sufre como para la sociedad que la impone”.  Highton, E. I.; Álvarez, G. S. ; Gregorio, C. G. Resolución alternativa de conflictos y Sistema Penal. La

Mediación Penal y los Programas Víctima-Victimario Buenos Aires Ad-Hoc

1998 Pág 22. “El sufrimiento de los encarcelados es un mal absoluto porque es estéril. Existen sufrimientos que permiten un desarrollo personal y que le hacen a uno mejor. Pero todos los observadores están de acuerdo en afirmar que no resulta en absoluto creador el hecho de aislar a grupos de hombres para obligarlos a vegetar juntos, artificialmente, en un universo infatilizante y alienante que los deshumaniza y los des-socializa. Este sufrimiento es un sinsentido” Hulsman, L. y Bernat de Celis, J. “La apuesta por una teoría de la abolición del Sistema Penal” en Ferrer, C. (comp) El lenguaje libertario T2 Montevideo Nordan 1991 Págs 183 a 206 Pág 189. “La eficacia y la  justificación de la ejecución de la pena de prisión es en la actualidad objeto de

fuertes críticas, que se ofrecen desde el punto de vista filosófico y moral hasta el legal, psicológico y sociológico”. Battola, K. E.  Alternativas a la pena de  prisión. Aplicación de la suspensión del juicio a prueba en la Justicia Federal

Buenos Aires Alveroni 2003 Pág 11. “La prisión ya no aparece idónea para cumplir los objetivos preventivos que con ella se persiguen y al mismo tiempo la han justificado. Se conforma como la más grave y significativa de las penas a nivel mundial y, por ello, es objeto de grandes preocupaciones, tanto por su incidencia sobre uno de los bienes jurídicos más preciados - libertad - , como por su estrepitosa ineficacia en aras a alcanzar el objetivo resocializador que, en todo caso, está llamada a perseguir. Las penas largas son puestas en entredicho porque tienen efectos demasiado perniciosos, y conducen a la destrucción de la personalidad del reo, y las demasiados cortas, porque dada su limitación temporal convierten en imposible el tratamiento, pero sí hacen

es la retribución en forma de castigo. 181 _{Entonces, los resultados y}

hasta la misma existencia de la pena privativa de libertad están sujetas al debate inacabado - y, aparentemente, inacabable - de las finalidades y hasta de la misma existencia de esta pena, siendo evidente el fracaso de los fines de la prisión por el nivel de reincidencia en el delito de las personas egresadas, que nunca baja de un 20 a un 30 % en casi cualquier lugar 182 _{y que en casos de de alternativas tales como la}

posible, en cambio, el contagio criminal”. Cobo del Rosal, M. y Vives Antón, T.

S. Derecho penal: parte general Valencia(España) Tirant lo Blanch 3ª edición

1991 Pág 755. “La situación carcelaria en los países de América Latina y el Caribe es de oprobio y vergüenza… la situación general es, en el año 2001, tan horrorosa como la que siglos atrás descubrieron en otras realidades John Howard, Cesare Beccaria o Concepción Arenal”. Carranza, E. (coord) “Presentación” en  Justicia Penal y sobrepoblación penitenciaria: respuestas

 posibles México Siglo XXI 2001 Pág 7. “Cumple un fin que no es un fin.

Constituye un obstáculo negativo, pero no llena ninguna función positiva. Mantiene al hombre bien aparatado de la sociedad, pero no crea en él aquellas disposiciones sociales cuya carencia puso de relieve el delito”. Ruiz Funes, M.

La crisis de la prisión La Habana Montero 1949 Pág 7. “En realidad, la

prisión misma está sujeta al más severo cuestionamiento. Esta impugnación propicia, por supuesto, el desarrollo de las alternativas o sustitutivos de la privación de libertad. En la muy copiosa bibliografía acerca de la crisis de la prisión resulta aún interesante, no obstante las dos décadas transcurridas, el parecer que campeó en el Quinto Congreso de las Naciones Unidas para la Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente (Ginebra, 1975). «Una cantidad cada vez mayor de personas adopta el criterio de que los esfuerzos  para organizar las cárceles con el fin de cambiar a los reclusos son inútiles y 

deben abandonarse»”. García Ramírez, S. “Desarrollo de los sustitutivos de la

prisión” en Cuadernos para la Reforma Nº 2 (Las penas sustitutivas de

 prisión) México UNAM - Universidad Nacional Autonoma de México 1995

Págs 31 a 88 Pág 34 Nota al pie. “La realidad carcelaria sigue siendo de deterioro, de enfermedad, fijación del rol (reproducción de violencia) y muerte”. Zaffaroni, E. R. “Los objetivos del sistema penitenciario y las normas constitucionales” en Maier, J. B. J. y Binder, A. M. (comp) El derecho

 penal hoy. Homenaje al profesor David Baigún Buenos Aires Del Puerto 1995

Págs 115-129 Pág 117

180 _{“El mejor sistema penitenciario es el que no existe” Aniyar de Castro}

Democracia… op cit Pág 59

181_{Ibid Págs 59 a 63}

182 _{Guillamondegui, L. R. “Resocialización de los delincuentes sexuales. ¿Es} posible? Una perspectiva comparada” en Revista de Ejecución de la Pena Privativa de la Libertad y el Encierro Nº 1 Buenos Aires Fabíán J. de Plácido 2006 Págs 225 a 251 Pág 240

Probation, que se verá en el Capítulo III, 1D, suelen mostrar resultados

mucho más alentadores.183 

Pero, además, existen otros cuestionamientos: 184 _{las prisiones no}

sólo constituyen un perjuicio para los reclusos, sino, también, para sus familias, especialmente cuando el encarcelamiento representa la pérdida de ingresos económicos del cabeza de familia. Se observan ciertas tendencias, sobre todo en el ámbito de la criminalidad no grave, a que a las víctimas no les importa primordialmente la respuesta carcelaria sino que existan respuestas reparadoras, que se impiden o, al menos, que se dificultan enormemente si se produce la reclusión de quien delinquió; existe una falta de interés social por el problema de las prisiones, que se extiende a los mismos operadores del Sistema Penal; existen cuestionamientos a la denominada «ideología del tratamiento», por ser una manipulación de la personalidad del recluso y una negación de sus derechos y libertades fundamentales, en donde el sistema

normativo asume una postura propia de una moral autoritaria.  _Los

problemas coyunturales de la pena privativa de libertad se originan por su deficiente ejecución, tales como el resentimiento agravado generado por la ineficacia y la corrupción del personal y los malos tratos dados a los detenidos.

183_{En una investigación hacha en Venezuela la reincidencia de los sometidos a}

Probation fue de 0,8 % en cinco años, de 1981 a 1984 y de 1,2 % en diez, de

1981 a 1989. Aniyar de Castro Democracia… op cit Pág 59

184 _{Bueno Arús, F. "Panorama Moderno de la Pena de Prisión" Boletín da}

Facultade de Dereito, Universidad de Coimbra Vol LXX 1994 Págs 247 a 266

citado en Cesano, J. D. "De la crítica a la cárcel a la crítica de las alternativas"

en Zeus. Colección Jurisprudencial Volumen 87 Rosario Zeus 2001 Págs 25

Estos cuestionamientos, aunque no son unánimes, están muy

difundidos. 185 _{Plantean la necesidad de reformar o sustituir la pena del}

encierro, al menos tal como existe en la actualidad. 186

Los estudios críticos sobre la prisión se han hecho tanto acerca de sus problemas coyunturales como de sus problemas estructurales. Los primeros se refieren a la vida en prisión y las secuelas de prisionalización que suele dejar en los detenidos. Son problemas salvables con una mejor administración carcelaria. Los segundos se refieren a problemas inherentes a toda situación de encierro punitivo, tales como la crueldad inevitable del trato carcelario, la incongruencia entre castigar y pretender corregir al mismo tiempo y el etiquetamiento que conduce a la estigmatización de por vida de toda persona encarcelada y, por ello, favorece la reincidencia y, así, la expansión del delito. Comprenden las dificultades para resolver ciertas situaciones inherentes a toda forma de encierro y, más aún, para conseguir revertir el carácter criminógeno de la institución carcelaria. Su solución apunta a algo que trasciende la administración de la prisión, ya que requiere cambios mucho más profundos, relacionados con una revisión total del paradigma retributivo-punitivo. 187 

185 _{Frente al problema se plantean tres posiciones típicas: la que sostiene que} la cárcel, aun con todos sus defectos, es necesaria para combatir la delincuencia, la que sostiene su inutilidad y hasta su carácter contraproducente y promueve su abolición y la que sostiene que debe minimizarse su uso pero reservarse para “autores de determinados delitos graves, incorregibles y con pronóstico de que volverán a delinquir”. García   Torres, T. “Humanización de la cárcel y seguridad ciudadana” en Laferrière, Martha B. y Leis, Héctor R. (comp) Cárcel y Democracia: un debate necesario

Buenos Aires CEAL 1990 Págs 116 a 135 Pág 123

186 _{“Pero, no obstante esto, la institución carcelaria se encuentra en continua} expansión. En Italia, en Europa y en el mundo se construyen sin descanso nuevas cárceles y aumenta desmesuradamente la población carcelaria. En los Estados Unidos, por ejemplo, en los últimos quince años la población carcelaria se ha triplicado, superando la cifra de los dos millones de detenidos, lo que representa, bajo varios perfiles, un record mundial”. Zolo, D. “Filosofía de la pena e instituciones penitenciarias” en ¿Más Derecho? Nº 5 Buenos Aires Fabián J. di Plácido 2006 Págs 321 a 336 Pág 329

187 _{Coincidiendo con Beristain - “el problema de la prisión es ella misma” - un} especialista argentino en temas carcelarios afirma que “la prisión misma