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El fundamento del Concurso de delitos como señala un sector de la doctrina, se basa en “evitar violaciones al principio non bis in ídem o la imposición de castigos excesivos o insuficientes, tal

como se pondrá de manifiesto”, pues “No es lo mismo calificar un caso concreto como concurso de tipos penales, el que muchas veces se resuelve aplicando el tipo de pena menor, que calificar como concurso ideal de delitos, lo que significa aplicar el tipo de pena mayor o verlo como concurso real de delitos, lo que implica acumular las penas de los tipos penales en juego”161_.

2.2.1.3.2.1. Concurso Ideal de Delitos

Hay Concurso Ideal de Delitos cuando una misma conducta realiza varios tipos penales de la misma (concurso ideal homogéneo) o diferente naturaleza (concurso ideal heterogéneo) Por ello se afirma en la doctrina que “en el concurso ideal no hay propiamente una reunión simultánea de delitos diferentes, sino un

160 _{REÁTEGUI SÁNCHEZ, James “Derecho Penal Parte General” Lima. Editorial Gaceta}

Jurídica. 2009. p.333 y ss.

161 _{PESSOA, Nelson R. “Concurso de Delitos” Teoría de la unidad y pluralidad delictiva”}

Buenos Aires. Editorial Hammurabi, 1996. p.33

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único delito contemplado de modo diverso o diferente por varios tipos delictivos que concurren en su aplicación al hecho único, esto es, un hecho que merece o recibe más de una calificación legal o que lesiona dos veces la misma norma”.162_.

En la doctrina existen dos concepciones marcadas sobre el entendimiento de la unidad de la conducta en el concurso ideal de delitos. Existen las posturas que entienden que la unidad de la acción comprende una unidad de acción y no de resultado y las posturas que entienden que la unidad de conducta debe hablarse de una unidad de hecho, que comprenda asimismo el resultado. La primera postura, entiende que en el concurso ideal existe unidad de acción y por ello señalan que éste “_{Se presenta cuando} el autor, mediante una única acción ontológica- normativa, realiza al mismo tiempo una pluralidad de tipos penales; esto es, cuando varios supuestos de hecho gobiernan una sola acción…,” hay concurso ideal o formal cuando una acción se adecua a varias figuras típicas” 163”.

Los representantes de la segunda postura refieren que “el término “hecho” abarca la totalidad del sustrato de la valoración típica, constituido por la acción más el resultado.164 _{Asimismo el}

fundamento de su posición reside en cuestión de justicia material,

162 _{CARAMUTI, Carlos S.Ob. Cit. . p.42.}

163 _{VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando “Derecho Penal Parte General”. 3° Edición. Bogotá.}

Editorial Temis, 1997. p.662.

164 _{ROIG TORRES, Margarita “El Concurso Ideal de Delitos” Valencia. Editorial Tirant Lo}

Blanch, 2012 p.113.

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pues encuentran su mayor rechazo en la pluralidad de resultados del concurso ideal homogéneo que lleva por ejemplo en el delitos con la producción de varias muertes (incendio, atentados terroristas) a que el sujeto agente responda prácticamente por una sola acción, habiendo lesionado varios bienes jurídicos del mismo tipo en forma independiente.

Otro sector señala que “concepto “hecho” en cuanto patrón o medida para determinar la unidad y pluralidad delictiva no es producto o resultante ni de la unidad de acción, ni de resultados, sino que es una noción que se obtiene especialmente del funcionamiento de los tipos penales que convergen sobre una conducta humana”165_.

En cuanto a los delitos complejos se señala que: “Son complejas aquellas figuras que unifican más de una infracción, que se encuentran individualmente también tipificada, y cuya función da como resultado el nacimiento de una nueva figura, que será de gravedad superior a las que la componen tomadas aisladamente”166.

Respecto al delito preterintencional, la doctrina ha señalado que en estos “supuestos en que el sujeto emprende una acción dolosa dirigida a lesionar a la víctima provocando su muerte por

165 _{PESSOA, Nelson R. “Concurso de Delitos” Teoría de la unidad y pluralidad delictiva”}

Buenos Aires. Editorial Hammurabi, 1996. p.54-55.

166 _{ARCE AGGEO, Miguel Ángel “Concurso de Delitos en Materia Penal” Buenos Aires.}

Editorial Universidad, 1996. p. 49.

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imprudencia… se soluciona empleando las normas del concurso ideal167_.

2.2.1.3.2.2. Concurso Real de Delitos

En doctrina se señala que “Se _{presenta cuando hay una} pluralidad de acciones independientes, susceptibles de ser encuadradas en uno o en varios tipos penales, realizadas por la misma persona, y que concurren para ser juzgadas en un mismo proceso; el concurso material, pues, no existe hay unidad acción, por lo cual es el típico caso d no concurrencia de tipos en una acción porque, como ya se explicó, la única posibilidad de “concurso” es de carácter estrictamente procesal168_”.

Las modalidades de aparición del concurso real, según un sector de la doctrina son: a) Cada uno de los tipos penales toma solamente determinados (no la totalidad) aspectos del hecho b) Solamente el conjunto de los tipos cubre íntegramente el hecho. c) Entre los tipos penales no existe ningún tipo de conexión típica o comunidad de elementos típicos. No se superponen en la prohibición de ciertos

167 _{ROIG TORRES, Margarita Ob. Cit. p.276.}

168 _{VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando. Ob. Cit.p.655.}

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elementos del hecho. Los tipos penales en juego no son círculos secantes, sino círculos independientes169_.

En este punto es importante anotar que el estudio de la teoría de concurso es válido, legítimo y por ello trascendental en el estudio de los delitos calificados por el resultado y delitos preterintencionales en virtud del análisis típico del encuadramiento doloso o culposo de las combinaciones típicas.

Puesto que se podría entender que en una combinación dolo/culpa se puede dar un concurso ideal, en una combinación dolo/dolo, un concurso real y en una combinación dolo/ caso fortuito o fuerza mayor, sólo un concurso aparente de leyes.

Esto tiene vital importancia, pues a partir de la distinción o subsunción de las conductas entendidas como concurso ideal, concurso real o aparente de leyes, tendrá sus recaudos la determinación judicial de la pena, pues en cada la ocurrencia de cada uno de ellos significará el sistema a aplicar para imponer una pena por el hecho calificado o preterintencional que cometió el sujeto agente.