Methods of identifying KPAs

Si bien el III Pleno Casatorio Civil hace el análisis de la flexibilización de la congruencia a partir de los procesos vinculados al derecho de familia, como los procesos de divorcio o de separación,

52 _{Oteiza, Eduardo. “El juez ante la tensión entre libertad e igualdad”. En Revista de Derecho Procesal. Número}

extraordinario en homenaje a Ramiro Podeti. Editorial Rubinzal Culzoni. Santa Fe 2004. Pág. 226.

53 _{Gozaíni, Osvaldo Alfredo. “El principio de congruencia frente al principio dispositivo” en Revista de Derecho Procesal}

156 sobre todo en los casos de separación de hecho, en los que se encuentran comprometidos derechos del menor, la familia, el derecho de los cónyuges; éste no es el único ámbito en el que se mueve el instituto, la posibilidad de hacer ceder la rigurosidad de la congruencia procesal la podemos apreciar también en los procesos laborales54 _{y contenciosos admistrativos.}55

La morigeración de la congruencia o la fórmula para hacerla flexible se puede presentar según la doctrina en diversas situaciones: en los procesos colectivos, ambientales, medidas cautelares, mandato preventivos, hechos sobrevinientes, defensa no opuestas, extensión de los efectos de la sentencia, intereses, daño moral, etcétera, son algunas de las manifestaciones de este fenómeno particular, producto de la publicización del proceso, sin contar aquellos otros donde subyace un particular interés público.56

En el ámbito civil también es posible resolver situaciones en las que no obstante la inflexibilidad de la congruencia ésta debe dar lugar a la protección de derechos de mayor trascendencia o importancia a la afectación, la doctrina cita el caso en el que se demandó el pago de una indemnización por daños y perjuicios por el fallecimiento de un menor en una torre de alta tensión que no tenía el cerco de protección, el juez resuelve lo peticionado en la demanda ordenando el pago de una suma de dinero por resarcimiento y además ordena que la demandada (una empresa eléctrica) coloque un cerco de protección con mayor seguridad para evitar futuros daños a terceros. La colocación del cerco no fue peticionada en la demanda; pero, el juez ordena su colocación de los cercos para prevenir daños futuros. Aquí es incuestionable que la decisión va más allá de lo solicitado pero se justifica además como un mecanismo de tutela preventiva a fin de evitar la repetición de un ilícito.

El supuesto contenido en el artículo 22057 _{del Código Civil habilita la posibilidad al juez de apartarse de la} causal de nulidad de acto jurídico postulada por la parte demandante y dar lugar a una causal diferente cuando ésta aparece “manifiesta”.

En casos de un pedido de declaración de muerte presunta es posible que el juez al declarar improcedente la misma puede pronunciarse declarando sólo la ausencia de la persona desaparecida.58

Tenemos igualmente el supuesto de flexibilización de congruencia en los procesos de divorcio donde se permite al juez variar el petitorio, así lo señala el Artículo 358 del Código Civil: “Aunque la demanda o reconvención tenga por objeto el divorcio, el juez pude declarar la separación, si parece probable que los cónyuges se reconcilien”.

En la tutela cautelar, el juez tiene la posibilidad de desvincularse del pedido cautelar en atención al presupuesto de adecuación, lo que significa que puede conceder una medida cautelar diferente a la solicitada, lo cual definitivamente no afecta el principio de congruencia procesal, sin que lo

54 _{Ver artículo 31 de la Ley Procesal del Trabajo: “El juez puede disponer el pago de suma mayores a las demandadas si}

apareciere error en el cálculo de los derechos demandados o error en la invocación de las normas aplicables”.

55 _{Ver artículo 41 del TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo: “La sentencia que declare}

fundada la demanda podrá decidir en función de la pretensión planteada lo siguiente. 2) El restablecimiento o reconocimiento de una situación jurídica individualizada y la adopción de cuantas medidas sean necesarias para el restablecimiento o reconocimiento de la situación jurídica lesionada, aun cuando no hayan sido pretendidas en la demanda”.

56 _{Enderle, Guillermo Jorge. Op. Citada. Pág. 327.}

57 _{Artículo 220: “La nulidad a que se refiere el artículo 219 puede ser alegada por quienes tenga interés o por el}

Ministerio Públicos. Puede ser declara de oficio por el juez cuando resulta manifiesta”.

58 _{Artículo 66 del Código Civil: “El juez que considere improcedente la declaración de muerte presunta puede declarar la}

157 flexibiliza para dar una oportuna respuesta a quien solicita por el peligro en la demora o cualquier otra situación una medida cautelar para garantizar lo que se decidirá en la decisión final.59

En el proceso constitucional el principio de congruencia procesal es igualmente poco riguroso, pues en él se discuten derechos fundamentales que –como es obvio- merecen protección preferente. El Tribunal Constitucional al resolver procesos de la libertad ha sostenido que el principio de congruencia no es absoluto sino más bien relativo.60 _{Con lo cual podemos sostener que el principio de congruencia admite} una más amplia flexibilización en el proceso constitucional a diferencia de cualquier otro proceso, aunque no se debe admitir una amplia dilatación del mismo, pues hacerlo puede convertir a la flexibilización de la congruencia como un instrumento de arbitrariedad.61 _{En algunos casos la flexibilización permite que la} cosa juzgada del proceso constitucional se produzca también contra terceros.62

En otras situaciones la flexibilización no sólo se permite salir del elemento objetivo de la pretensión sino que se atreve a superar la esfera subjetiva del proceso, es decir, la sentencia no sólo afecta a las partes sino que hace posible el efecto frente a terceros, apreciemos un ejemplo que nos brinda Gozaíni referido a la tutela preventiva, supuesto que lo involucra con la figura de la ampliación de la congruencia hacia sujetos que no son partes: se demanda los daños y perjuicios habidos por la pérdida de una vida humana ocasionada al caer en una alcantarilla no tapada que queda cubierta en días de lluvia. La pretensión persigue solamente una indemnización dineraria. Luego, probados los hechos y determinada la culpa de los responsables, se decide dictar sentencia favorable, pero al mismo tiempo, se ordena que la alcantarilla sea cubierta para evitar perjuicios similares. La obra debe llevarla a cabo quien no fue parte procesal. Sostiene el profesor argentino que la actuación judicial es preventiva y, a pesar de estar fuera del marco de la congruencia objetiva (pretensión material) y subjetiva (partes del proceso, no afecta la garantía del debido proceso pues se ha modificado el ejerce normativo de atención.63