Construction of atomic station

7.1 En esta diferencia está en litigio la conformidad de dos disposiciones de la Ley de Patentes del Canadá con las obligaciones que impone al Canadá el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos

de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio ("Acuerdo sobre los ADPIC"). Las dos

disposiciones en litigio, los apartados 1) y 2) del párrafo 2 del artículo 55 de la Ley de Patentes, establecen excepciones a los derechos exclusivos de los titulares de patentes. Conforme al párrafo 1 del artículo 28 del Acuerdo sobre los ADPIC, los titulares de patentes tienen derecho a excluir a otros, durante el plazo de vigencia de la patente, de la fabricación, uso, venta, oferta para la venta o importación del producto patentado. Según el artículo 33 del Acuerdo sobre los ADPIC, la duración de la protección conferida por una patente no expirará antes de que haya transcurrido un período de 20 años contados desde la fecha de presentación de la solicitud que haya llevado a la concesión de la patente. Los apartados 1) y 2) del párrafo 2 del artículo 55 autorizan a los terceros a fabricar, utilizar o vender, durante el plazo de vigencia de la patente, sin el consentimiento del titular de la patente, y en ciertas circunstancias que se definen, el producto patentado.

1) APARTADO 1) DEL PÁRRAFO 2 DEL ARTÍCULO 55: LA EXCEPCIÓN BASADA EN EL EXAMEN REGLAMENTARIO

7.2 El apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55 dispone lo siguiente:

"No habrá infracción de patente cuando una persona fabrique, construya, utilice o venda una invención patentada pero lo haga exclusivamente con fines razonablemente relacionados con la preparación y la presentación de información requerida por una ley federal o provincial del Canadá o por una ley extranjera que regulen la fabricación, la construcción, la utilización o la venta de cualquier producto."

El apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55 se conoce como "excepción basada en el examen reglamentario". Se aplica a los productos patentados tales como los productos farmacéuticos cuya comercialización está reglamentada por los poderes públicos para asegurar la inocuidad o la eficacia de esos productos. La excepción basada en el examen reglamentario tiene por finalidad hacer posible que los competidores potenciales del titular de la patente obtengan, durante el plazo de vigencia de ésta, la autorización de los poderes públicos para proceder a la comercialización, de forma que dispongan del permiso reglamentario para vender, en competencia con el titular de la patente, en la fecha de expiración de ésta. Sin la excepción basada en el examen reglamentario, el titular de la patente podría impedir que los competidores potenciales utilizaran el producto patentado durante el plazo de vigencia de la patente para cumplir las prescripciones relativas a los ensayos, con lo que los competidores tendrían que esperar a que expirase la patente para poder iniciar el proceso de obtención de la autorización para proceder a la comercialización. Esto, a su vez, impediría que los competidores potenciales entrasen en el mercado durante el tiempo adicional necesario para completar el proceso de aprobación reglamentario, con lo que, de hecho, el período de exclusividad del titular de la patente en el mercado se extendería más allá de la duración de la patente.

7.3 Dada la importancia que la excepción basada en el examen reglamentario tiene para la industria farmacéutica, ambas partes explicaron con algún detalle el funcionamiento de esa excepción en lo que se refería a los productos farmacéuticos nuevos. La información proporcionada por el Canadá en las actuaciones del Grupo Especial sobre el proceso de aprobación reglamentaria que se efectúa en el Canadá para los medicamentos patentados y para los medicamentos genéricos figura en los párrafos 2.2 a 2.7 supra y en los anexos 3 y 4 del presente informe. Las Comunidades Europeas no han impugnado esa información. Las solicitudes de patentes se presentan en general lo más rápidamente posible después de hacerse la invención, pero la comercialización efectiva del producto patentado se ve frecuentemente retrasada durante algún tiempo a causa del lapso necesario para desarrollar el producto en su forma comercial, después de lo cual se requiere aún más tiempo para completar los ensayos exigidos para obtener la aprobación de los poderes públicos. Según la información proporcionada por el Canadá, el proceso de desarrollo del medicamento y de obtención de la aprobación reglamentaria de los productos farmacéuticos nuevos patentados lleva normalmente alrededor de 8 a 12 años. El largo tiempo necesario para el proceso de desarrollo y de aprobación significa que, en el caso de la mayoría de los productos farmacéuticos patentados, la duración de 20 años de la patente se reduce a un período efectivo de exclusividad en el mercado de sólo entre 12 y 8 años. Una vez que expira la patente de un producto farmacéutico, es corriente que otros productores entren en el mercado y ofrezcan, a precios más bajos, copias del producto patentado. Esas copias más baratas, conocidas como productos farmacéuticos "genéricos", constituyen frecuentemente una gran parte de la oferta de productos farmacéuticos en los mercados nacionales. Los productos farmacéuticos genéricos tienen también que cumplir el proceso de aprobación por los poderes públicos. Según la información proporcionada por el Canadá, en el caso de los productores de medicamentos genéricos el proceso de desarrollo de su versión del medicamento y de obtención de la aprobación reglamentaria lleva aproximadamente de tres a seis años y medio, plazo dentro del cual el desarrollo lleva entre dos y cuatro años y el proceso de la aprobación reglamentaria entre un año y dos años y medio. Si durante el plazo de vigencia de la patente no se pudiera realizar ninguna parte del proceso de desarrollo, los productores de medicamentos genéricos se verían forzados a esperar

entre tres y seis años y medio después de la expiración de la patente para poder entrar en el mercado y competir con el titular de la patente. Si se autorizase a realizar, en consonancia con el artículo 30 del Acuerdo sobre los ADPIC, alguna actividad de desarrollo, al amparo de otras excepciones tales como la excepción tradicional para el uso experimental del producto patentado, se reduciría en consecuencia el plazo necesario para entrar en el mercado. La excepción basada en el examen reglamentario establecida en el apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55 permitiría que los productores de medicamentos genéricos concluyesen el desarrollo y obtuviesen la aprobación reglamentaria durante el plazo de vigencia de la patente, con lo que podrían entrar en el mercado lo antes posible después de la expiración de la patente.

7.4 La estructura de la industria de los productos farmacéuticos genéricos ilustra el funcionamiento efectivo de la excepción basada en el examen reglamentario. La fabricación de los productos farmacéuticos genéricos se hace frecuentemente en dos niveles. En muchos casos, la empresa que fabrica y comercializa el producto genérico final no tiene ni la capacidad y los conocimientos técnicos necesarios ni la motivación comercial requerida para producir el denominado "ingrediente activo", es decir, el producto químico que surta el efecto medicinal deseado. Por ello, un fabricante especializado de productos químicos refinados es quien frecuentemente produce el ingrediente activo, que después se vende al productor de medicamentos genéricos, el cual combina el ingrediente activo con otros agentes para crear el producto final en una forma que pueda ser utilizada por el consumidor final. En tales casos, ambos productores han de actuar de una manera que, de no existir la excepción basada en el examen reglamentario, podría hacer que incurriesen en infracción, si se quiere que cumplan las prescripciones del proceso de examen reglamentario: el fabricante de productos químicos refinados, al desarrollar, producir y vender las cantidades necesarias del ingrediente activo al productor de medicamentos genéricos, y el productor de medicamentos genéricos al combinar los diversos elementos para elaborar el producto final y después demostrar su inocuidad, su estabilidad y su eficacia mediante los ensayos apropiados.372 La excepción de basada en el examen reglamentario se aplica a estas actividades de ambos productores.

7.5 Para que se les pueda aplicar la exención establecida en el apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55, tales actividades de los fabricantes de productos químicos refinados o de los productores de medicamentos genéricos han de realizarse "exclusivamente con fines razonablemente relacionados con la preparación y la presentación de información requerida" por cualquier ley, canadiense o no canadiense, que regule "la fabricación, la construcción, la utilización o la venta de cualquier producto". En respuesta a una pregunta del Grupo Especial, el Canadá declaró que, aunque la reglamentación canadiense de la comercialización aplicable a los fabricantes de productos genéricos no requería que se produjesen series de fabricación para demostrar la capacidad del solicitante para mantener una producción de calidad cuando el volumen comercial373, la Ley permitiría que los fabricantes de productos químicos refinados o los fabricantes de productos genéricos realizasen tales series de fabricación si así lo exigiera la reglamentación vigente en otros países.

7.6 Con respecto a la aplicación coercitiva de estas condiciones, el Canadá explicó que esas excepciones se regían por las normas jurídicas generales relativas a las infracciones, con arreglo a las cuales incumbía al titular de la patente hacer valer los derechos dimanantes de ésta en una acción civil por infracción.374 Los titulares de patentes que estimasen que las medidas tomadas por los productores de medicamentos genéricos no cumplían las prescripciones del apartado 1) del párrafo 2

372 _{También se puede importar el ingrediente activo, por ejemplo de un productor situado en un país en} el que el producto en cuestión no esté protegido por una patente.

373

Las prescripciones de la reglamentación canadiense de la comercialización pueden verse en la parte C.08 del Reglamento de Productos Alimenticios y Farmacéuticos, que el Canadá presentó en las actuaciones y que figura en el anexo 2 del presente informe.

374

del artículo 55 tendrían que ejercer una acción por infracción contra ese comportamiento.375 Los titulares de patentes tendrían solamente que probar que se había incurrido en un comportamiento incompatible con los derechos exclusivos del titular de la patente, después de lo cual las personas que pidieran que se aplicasen las exenciones establecidas en el apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55 tendrían que probar que cumplían las condiciones establecidas en esa disposición.

2) APARTADO 2) DEL PÁRRAFO 2 DEL ARTÍCULO 55: LA EXCEPCIÓN BASADA EN LA ACUMULACIÓN DE EXISTENCIAS

7.7 El apartado 2) del párrafo 2 del artículo 55 de la Ley de Patentes, al que se denomina "excepción basada en la acumulación de existencias", dispone lo siguiente:

"No habrá infracción de patente cuando una persona que, conforme al apartado 1), fabrique, construya, utilice o venda una invención patentada lo haga, durante el período establecido en la reglamentación, para la fabricación y el almacenamiento de artículos destinados a la venta después de la fecha de expiración de la patente."

Esa disposición autoriza a los competidores a fabricar y acumular, durante cierto período antes de que expire una patente, existencias de productos patentados, pero tales productos no pueden venderse hasta que haya expirado la patente. De no haber esa excepción, el derecho del titular de la patente a impedir a cualquier persona la "fabricación" o "utilización" del producto patentado permitiría que el titular de la patente impidiese todas esas actividades de acumulación de existencias.

7.8 La excepción establecida por el apartado 2) del párrafo 2 del artículo 55 no surte efecto hasta que se hayan promulgado reglamentos para su aplicación. Los únicos reglamentos promulgados hasta la fecha en relación con la excepción basada en la acumulación de existencias han sido unos reglamentos en los que se daba efecto a esa excepción en lo que se refería a los productos farmacéuticos. El período durante el cual se pueden fabricar productos farmacéuticos y se pueden acumular existencias de esos productos son los seis meses inmediatamente anteriores a la expiración de la patente.

7.9 El texto del apartado 2) del párrafo 2 del artículo 55 autoriza solamente a fabricar, construir o utilizar para los efectos de la acumulación de existencias el producto patentado. Sin embargo, en respuesta a una pregunta del Grupo Especial, el Canadá ha adoptado la posición de que la excepción se interpretará también en el sentido de que autoriza la "venta" de ingredientes patentados de los que haya cursado pedido un productor que esté acumulando existencias del producto patentado final; por ejemplo, en lo que se refiere a los productos farmacéuticos, las ventas, por fabricantes de productos químicos refinados, de ingredientes activos pedidos por el productor de medicamentos genéricos.376

7.10 Sólo podrán acogerse a la excepción basada en la acumulación de existencias las personas que hayan invocado la excepción basada en el examen reglamentario establecida en el apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55. Esta limitación tiene el efecto de circunscribir la excepción a los productos que están sometidos al tipo de reglamentación oficial de la comercialización a la que se refiere el apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55. En la práctica, sólo podrían beneficiarse de la excepción basada en la acumulación de existencias las personas que hubieran obtenido efectivamente la

375 _{El Canadá también puso de relieve las disposiciones del apartado 4) del párrafo 2 del artículo 55 de} la Ley de Patentes y el Reglamento sobre Medicamentos Patentados (Declaración de conformidad), que establecen un procedimiento sumario al que pueden recurrir los titulares de la patente de un medicamento para impedir que los competidores que tratan de obtener la aprobación reglamentaria de un medicamento mientras se compara ese medicamento con el medicamento patentado comercialicen su medicamento aprobado antes de la expiración de la patente en cuestión, si su medicamento infringe la patente o está cubierto por las reivindicaciones de la patente pero cumple las condiciones del apartado 1) del párrafo 2 del artículo 55.

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autorización reglamentaria para comercializar tales productos reglamentados, porque no reportaría ninguna ventaja comercial el disponer de existencias de productos en la fecha de expiración de la patente que los protege a menos que también se tuviera la autorización reglamentaria para vender esos productos a partir de esa fecha. A la inversa, la excepción basada en la acumulación de existencias complementa de hecho los efectos de la excepción basada en el examen reglamentario sobre la competencia. Sin la autorización adicional para acumular existencias durante el plazo de vigencia de la patente, los competidores que obtienen la autorización reglamentaria para proceder a la venta en la fecha de la expiración de la patente no podrían entrar en el mercado ese día porque primero tendrían que fabricar suficientes existencias del producto.