Sequential Objects

Finamente, debemos señalar que el artículo 11° de la Ley establece la prohibición de prácticas que afecten la mayor concurrencia y competencia en los procesos de contratación:

“Se encuentra prohibida la concertación de precios, condiciones o ventajas, entre proveedores o entre proveedores y terceros, que pueda afectar la mayor concurrencia y/o competencia en los procesos de contratación. Esta afectación a la libre competencia también puede materializarse mediante acuerdos para no participar o no presentar propuestas en los procesos de contratación. El funcionario o servidor público que intervenga o favorezca estas prácticas será sancionado administrativa o penalmente de acuerdo a la normativa correspondiente.”

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“(…) Increased transparency, on the other hand, is one of the factors required to reach a collusive

understanding and make sure that it is sustainable over time. Transparency generally contributes to the ease

of reaching an “agreement,” and decreases incentives to cheat by reducing the time before cheating is

detected. In order to reach terms of coordination, to monitor compliance with such terms and to effectively

punish deviations, companies need to acquire detailed knowledge of competitors’ pricing and/or output strategies. The artificial removal of the uncertainty about competitors’ actions, which is at the basis of the

competitive process, can in itself eliminate the normal competitive rivalry. This is particularly the case in highly concentrated markets where increased transparency enables companies to better predict or anticipate the conduct of their competitors and thus align themselves to it.”Capobianco, Antonio. En: Collusion and unilateral

price announcements. https://www.competitionpolicyinternational.com/collusion -and-unilateral-price- announcements

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De otro lado, el artículo 26° de la Ley establece entre las condiciones mínimas de las Bases que estas contemplen los mecanismos que fomenten la mayor concurrencia y participación de postores en función al objeto del proceso y la obtención de la propuesta técnica y económica más favorable, los plazos y mecanismos de publicidad que garanticen la efectiva participación de los postores, el método de evaluación y calificación de las propuestas y los mecanismos que aseguren la confidencialidad de las propuestas, entre otros.

De lo expuesto en la presente Sección, se puede advertir cuáles son las condiciones o factores necesarios para que exista un ambiente propicio para la generación de prácticas restrictivas de la competencia, es decir de colusión entre competidores-postores. Se ha visto cuáles son las conductas que pueden generar indicios acerca de la probable existencia de dichas prácticas y se ha hecho referencia al hecho que la revelación de cierta información en el desarrollo del proceso de contratación pública puede incentivar a que los competidores-postores conozcan quien incumplió un acuerdo restrictivo de competencia. Ello facilita que éstos puedan castigar o sancionar a los competidores involucrados, así como la posibilidad de que los integrantes del cartel acuerden las condiciones de reparto de mercado o formas de participación en la compras con el Estado, como el turnarse para ofertar en determinados casos, en otros acordar no participar o simplemente hacer propuestas que perderán la buena pro, generando de este modo un perjuicio a las contrataciones con el Estado al asignarse los recursos públicos a compras ineficientes, de menor calidad o a precios superiores a los de mercado ya que no se hará en base a una real y libre competencia.

Al no cumplir el Estado con sus objetivos, considerando que un instrumento fundamental para ello es el sistema de compras públicas, pues apartir de este se adquieren los bienes, servicios y obras necesarias para el desarrollode un país, se verá afectado el interés público que defiende el Estado, lo que repercutirá en el progreso económico y social de una nación.

Un uso eficiente de recursos públicos se refleja en el bienestar de una sociedad, en el uso correcto del pago de impuestos de los ciudadanos y en el PBI nacional. Por ello, es relevante analizar si la excesiva transparencia en un proceso de compras públicas afecta la competencia mediante la facilitación de prácticas colusorias.

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Sobre esto nos enfocaremos en el siguiente Capítulo haciendo un enlace entre el acceso a la información o la transparencia en un proceso de compra pública y la forma en que ello puede fomentar la colusión entre postores, afectando de este modo la libre competencia y concurrencia que debe primar en dichas contrataciones, socavando así el sistema de compras estatales, generando pérdidas financieras al Estado y en última instancia a todos los ciudadanos quienes verán mal empleados los tributos que pagan al Fisco.

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SECCIÓN 3

TRANSPARENCIA Y ACCESO A INFORMACIÓN

Como hemos visto, el proceso competitivo puede generar menores precios o mejor calidad así como innovación cuando las empresas compiten de verdad, es decir, cuando establecen sus condiciones en forma independiente. La manipulación de licitaciones genera mayores daños si afecta las adquisiciones públicas. Al respecto, se ha

demostrado que “este tipo de conspiraciones desvía recursos de los compradores y los contribuyentes, disminuye la confianza del público en el proceso competitivo y socava los beneficios de un mercado competitivo”.100

En esta sección determinaremos que el divulgar o acceder a demasiada información, esto es el exceso de transparencia en el mercado de contratación pública puede ser perjudicial para este al generarse factores que propiciarán que las empresas puedan coludirse y por lo tanto, perjudican la competencia lo que a su vez generará una compra ineficiente y por tanto una mala asignación de los recursos del Estado.